Licitación desierta: causas y qué pasa después

I. ¿Qué se entiende por licitación desierta?

Se entiende por licitación desierta aquel procedimiento de contratación pública que concluye sin adjudicación porque no se ha presentado ninguna oferta o proposición válida, o porque las presentadas no resultan admisibles conforme a los requisitos y criterios establecidos en los pliegos que rigen la contratación.

En este sentido, el artículo 150.3 de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público (en lo sucesivo, LCSP), establece expresamente que no podrá declararse desierta una licitación cuando exista alguna oferta o proposición admisible de acuerdo con los criterios fijados en el pliego. Por tanto, la declaración de desierto exige que no exista ninguna oferta susceptible de adjudicación conforme a las condiciones previamente establecidas.

II. ¿Cuáles son las causas por las cuales una licitación puede ser declarada desierta?

Una licitación puede ser declarada desierta por el órgano de contratación cuando no exista ninguna oferta susceptible de adjudicación conforme a los pliegos y a la normativa aplicable. Las causas más habituales son:

Ausencia total de ofertas, es decir, cuando ningún empresario o profesional presenta proposición dentro del plazo establecido en el anuncio de licitación y en el perfil de contratante.

Inadmisibilidad o exclusión de todas las ofertas presentadas, cuando ninguna de ellas puede ser tomada en consideración para la adjudicación. Entre las causas más frecuentes se encuentran:

1. El incumplimiento de los requisitos de aptitud o solvencia económica, financiera, técnica o profesional exigidos para participar en el procedimiento.
2. La presentación de ofertas anormalmente bajas que, tras el procedimiento de justificación previsto legalmente, no acrediten de manera suficiente que el contrato puede ejecutarse correctamente en los términos ofertados.
3. La falta de adecuación de las proposiciones a los pliegos de cláusulas administrativas particulares o de prescripciones técnicas, cuando el incumplimiento afecte a requisitos esenciales o determine legalmente su exclusión.

En todo caso, la licitación sólo podrá declararse desierta cuando no exista ninguna oferta o proposición admisible, de conformidad con lo establecido en el artículo 150.3 de la LCSP.

III. ¿Qué efectos produce la declaración de una licitación desierta?

El efecto principal e inmediato de una licitación desierta, es la conclusión del procedimiento de contratación sin adjudicatario, lo que impide perfeccionar el vínculo contractual. De este efecto derivan las siguientes consecuencias jurídicas y administrativas:

1. Imposibilidad de adjudicar el contrato: El contrato no puede ser adjudicado a ninguno de los licitadores que se hubieran presentado, aun cuando sus proposiciones hayan sido evaluadas durante las fases previas de valoración técnica o económica.
2. Necesidad de motivación: El órgano de contratación está obligado a dictar una resolución motivada donde se expongan de forma detallada las razones por las cuales el procedimiento queda desierto.
3. Obligación de publicidad: Dicha resolución debe ser objeto de publicación oficial en el Perfil de Contratante, cumpliendo con los estándares de transparencia exigidos para el sector público, conforme a lo previsto en el artículo 63.3.e de la LCSP.
4. Efectos económicos para los licitadores: la mera declaración de desierto no genera, por sí sola, un derecho automático a indemnización por los gastos de preparación de las ofertas. No obstante, deberá analizarse cada supuesto concreto, especialmente si concurren actuaciones antijurídicas de la Administración susceptibles de generar responsabilidad.
5. Posibilidad de impugnación: La resolución por la que se declara desierto el procedimiento constituye un acto definitivo o de trámite cualificado que pone fin al expediente de contratación, por lo que es susceptible de ser impugnado mediante los recursos administrativos y judiciales pertinentes, tal y como lo establece el artículo 44 de la LCSP.

IV. ¿Qué pasa después de declarar desierta una licitación?

 La resolución por la cual se declara una licitación desierta debe ser debidamente motivada e incorporada al expediente de contratación. A partir de ese momento, el órgano de contratación dispone de varias alternativas en función de la causa que motivó el fracaso del concurso, como son:

1. Revisión y modificación de los pliegos: Si el motivo principal fue la falta de concurrencia debido a un presupuesto base de licitación desajustado a los precios de mercado o a unos requisitos de solvencia y prescripciones técnicas excesivamente restrictivos, la Administración suele optar por actualizar los pliegos de cláusulas administrativas particulares y de prescripciones técnicas antes de convocar una nueva licitación pública.
2. Reformulación o abandono de la contratación: Si las circunstancias presupuestarias o de planificación interna han cambiado, el órgano competente puede decidir no volver a licitar el contrato.
3. Nueva licitación en condiciones similares: En supuestos donde la falta de ofertas obedeció a factores coyunturales -como un plazo de presentación exiguo o un error en la publicación-, se puede acordar una nueva convocatoria manteniendo los términos originales.
4. Procedimiento negociado sin publicidad: Podrá utilizarse únicamente cuando concurran los supuestos tasados del artículo 168 LCSP. En particular, cuando en un procedimiento abierto o restringido no se haya presentado ninguna oferta o ninguna oferta adecuada, siempre que no se modifiquen sustancialmente las condiciones iniciales, no se incremente el presupuesto base de licitación ni se altere el sistema de retribución.
5. Reestructuración del contrato o utilización de medios propios: La Administración puede reconsiderar la división del contrato en lotes conforme al artículo 99 LCSP o, cuando concurran todos los requisitos legales, acudir a un encargo a un medio propio personificado conforme al artículo 32 LCSP.

V. ¿Qué alternativas procedimentales de contratación se tienen luego de declarar desierta una licitación?

 Tras la resolución motivada por la que el órgano de contratación declara desierta una licitación, la Administración puede acudir a distintas alternativas para satisfacer la necesidad pública pendiente, entre las que destacan:

1. Procedimiento negociado sin publicidad, en los supuestos previstos en el artículo 168.a).1.º LCSP. Podrá utilizarse, entre otros casos, cuando en un procedimiento abierto o restringido no se haya presentado ninguna oferta o ninguna oferta adecuada, siempre que no se modifiquen sustancialmente las condiciones iniciales del contrato ni se incremente el presupuesto base de licitación.
2. Nueva licitación mediante procedimiento abierto o   Restringido, especialmente cuando resulte necesario revisar las condiciones inicialmente establecidas, modificar los pliegos o adaptar el presupuesto, los requisitos de solvencia o las prescripciones técnicas antes de efectuar una nueva convocatoria.
3. Contratos menores, únicamente cuando la prestación tenga realmente la consideración de contrato menor y se cumplan todos los requisitos del artículo 118 LCSP. Su valor estimado deberá ser inferior a 40.000 euros en contratos de obras y a 15.000 euros en contratos de suministros o servicios, sin que resulte admisible fraccionar artificialmente el objeto contractual para eludir las reglas generales de contratación.

En estos casos, la adjudicación del contrato menor podrá efectuarse directamente a un empresario con capacidad de obrar y habilitación profesional necesaria para realizar la prestación, previa aprobación del gasto y cumplimiento de los restantes requisitos documentales y de publicidad exigidos por la LCSP.

 VI. ¿Cuándo se puede adjudicar sin publicidad tras una licitación desierta?

 El artículo 168.a).1.º de la LCSP permite acudir al procedimiento negociado sin publicidad cuando, tras un procedimiento abierto o restringido, no se haya presentado ninguna oferta, ninguna oferta adecuada, ninguna solicitud de participación o ninguna solicitud adecuada. Se trata de un supuesto excepcional que debe interpretarse de forma restrictiva.

Para utilizar esta vía deben cumplirse, esencialmente, las siguientes condiciones:

1. Que las condiciones iniciales del contrato no se modifiquen sustancialmente. Ello no significa que todos sus elementos deban permanecer absolutamente idénticos, pero no pueden introducirse cambios que alteren de manera relevante el objeto o las condiciones esenciales de la contratación. Además, la LCSP prohíbe expresamente incrementar el presupuesto base de licitación o modificar el sistema de retribución.
2. Que exista una verdadera ausencia de ofertas o de ofertas adecuadas. La LCSP considera inadecuada aquella oferta que no resulte pertinente para el contrato y sea manifiestamente insuficiente para satisfacer, sin cambios sustanciales, las necesidades y requisitos establecidos en los pliegos.
3. Que se tramite y motive correctamente el procedimiento. El expediente debe dejar constancia de las circunstancias que justifican acudir al negociado sin publicidad. Aunque debe existir negociación cuando sea posible, no existe una obligación general de invitar siempre a tres empresas; el artículo 170 LCSP admite incluso la participación de un único candidato.
4. Especialidad en los contratos sujetos a regulación armonizada (SARA): cuando el contrato esté sujeto a regulación armonizada y se acuda al procedimiento negociado sin publicidad por no haberse presentado ofertas u ofertas adecuadas en el procedimiento abierto o restringido previo, el órgano de contratación deberá remitir un informe a la Comisión Europea cuando ésta lo solicite, justificando las circunstancias que han permitido utilizar este procedimiento excepcional.

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